اتجاه جديد بشأن الإذن الولي القهري في نكاح البكر الرشيدة من منظور الفقه والقانون الموضوعي مقالة

ملخص الجهاز:

ولكن يبدو أن هذا الاستدلال ليس صحيحاً، فالمادة ١٠٤٣ من القانون المدني لا تشير فقط إلى مثل هذا الأمر، بل وفقاً لهذه المادة، فإن البكر الرشيدة تتمتع باستقلال كامل في إبرام العقد حتى بدون إذن وليها القهري، وهذا العقد لا يملك قابلية طلب الإبطال من جانب الولي القهري لا يملك. والرشد هو ملكة نفسانية تقتضي إصلاح المال وتمنع إفساده والصرف في غير الأمور التي تليق بأفعال العقلاء (شهيد ثاني، ١٤١٤ق، ج ٤، ص ١٤٨)، على الرغم من أن بعض الفقهاء قد احتمالوا عدم التلازم بين الرشد في الأمور المالية والرشد في أمر النكاح (نجفي، بلا تاريخ، ج ٢٩، ص ١٧٧ و ١٨١)، ولكن من بعض الروايات (حر عاملي، بلا تاريخ، ج ١٤، ص ٢١٥) وكذلك نظريات الحقوقيين (صفائي، إمامي، ١٣٧٩، ص ٨٤) يُستنبط أن الفتاة الرشيدة في أمر النكاح هي التي تكون قد وصلت إلى حد الرشد في الأمور المالية. لذا، وبالنظر إلى أن المادة ١٠٤٣ من القانون المدني هي من الأحكام التكليفية، فإن استنباط مفهوم الصحة والبطلان منها ليس صحيحاً؛ وكونه قد قيل إن زواج البكر، وإن كانت قد بلغت سن الرشد، موقوف على إذن الولي الشرعي، فلا يعني ذلك أن العقد بدون إذن الولي غير نافذ، وإذا لم تحصل البكر الرشيدة على إذن من وليها الشرعي في أمر النكاح ولم ينفذ الولي ذلك النكاح، فإن النكاح لا يكون باطلاً. وقد تبين أن المادة ١٠٤٣ من القانون المدني تبين وجود حكم تكليفي على البكر الرشيدة يتمثل في بأخذ الإذن من وليها القهري في أمر النكاح، ومقتضى الحكم التكليفي ليس الصحة والبطلان، فهذه الآثار هي من آثار الأحكام الوضعية.