چکیده:
پایبندی به شروط بر اساس ادله و روایتی نظیر« المومنون عند شروطهم» واجب و لازم است اما ان ادله ناظر به زمانی است که شرط،خلاف مقتضی ذات عقد نکاح نباشد؛ مانند شرط عدم نزدیکی یا شرط خیار فسخ که نه تنها خود باطلند و التزامی به وجود نمی آورند بلکه عقد را نیز باطل می کنند. از طرف دیگر دست یابی به مقتضی عقد نکاح برخلاف دیگر عقودآسان نیست زیرا در نکاح نه تنها پای دو شخص بلکه پای اجتماع در میان است لذا معیارهای ارائه شده مثل معیار عرفی،قانونی،مختلط و... به تنهایی برای دستیابی به مقتضی عقد نکاح کافی نیست، بلکه برای دست یابی به مقتضی عقدنکاح بایستی به ترتیب از قانون، عرف و قصد مشترک طرفین یاری جست. ضمن درنظر گرفتن موارد فوق می توان گفت: مقتضی عقد نکاح تشکیل خانواده و زندگی مشترک است که به دنبال این مقتضی اثرات مهمی به وجود می آید که شرط خلاف بعضی از این آثار منجر به بطلان عقد خواهد شد که در ادامه دراین باره توضیح خواهیم داد.
Adhering to the provision is necessary، but this provision should not be against the appropriateness of marriage contract.
On the other hand، achieving to the appropriateness of marriage contract isn't easy because it not only relate to two parties but also involve a group of people in the society.
Hence، some criteria are not enough to achieve appropriateness in marriage contract and it is necessary to consider other factors.
Finally، we'll find that the appropriateness of marriage contract is the same in familiy formation and life.
In this article، the authors anlaysed above mentioned subject thoroughly.
خلاصه ماشینی:
"اما کسانی که مخالف صحت شرط عدم نزدیکی میباشند و این شرط را خلاف مقتضی ذات عقد نکاح میدانند دلایل خود را چنان عنوان میکنند: اولا- درست است که نزدیکی تنها هدف عقدنکاح نیست و نکاح اهداف گوناگون دارد اما نزدیکی یکی از بزرگترین و مهمترین اهداف عقد نکاح است و اگر شرط، خلاف مهمترین اثر عقد باشد آن را باطل میکند.
(گرجی، بررسی تطبیقی حقوق خانواده ،2،119) رابعا- باتوجه به روایت پیامبراکرم مبنی بر اینکه با ازدواج نصفی از دین فرد کامل میگردد که به وضوح به همان حق نزدیکی اشاره دارد و باتوجه به تفاسیری که از این حدیث شده است میتوان گفت: نزدیکی کردن یا حق تمتع جنسی یکی از مهمترین اثرات مقتضی ذات عقد نکاح است که شرط خلاف آن نه تنها باعث بطلان شرط میشود بلکه عقد را نیز باطل میکند.
2. در رابطه با مقتضی عقد نکاح اختلافات فراوان وجود دارد بهطوریکه بعضی مقتضی عقد نکاح را تشکیل خانواده میدانند و بعضی مقتضی عقد نکاح را صرفا حق بهرهوری و نزدیکی میدانند، باتوجه به تحقیقاتی که انجام شد ما به این نتیجه رسیدیم که مقتضی عقد نکاح تشکیل خانواده و زندگی مشترک میباشد بهطوریکه زن و مرد موظف به رعایت حسن معاشرت و تربیت فرزندان میباشند اما به دنبال این مقتضی اثراتی به وجود میآید که هرکدام از آنها ضمانت اجرای مختلفی دارند مثلا حق نزدیکی جزء اثرات مهم عقد است بهطوری که درج شرط خلاف آن ضمن عقد نه تنها خود باطل است بلکه عقد را نیز باطل میکند و بعضی از این آثار ضمانت اجرا مهمی ندارد مثل اینکه ضمن عقد نکاح شرط شود که حق تعیین سکنی با زن باشد."