التجاوز عن الربا في توابع العقود بتأمل جديد في وجه الالتزام التعاقدي مقاله

خلاصه ماشینی:

التجاوز عن الربا في توابع العقود مع تأمل جديد في وجه الالتزام التعاقدي علمي وبحثي ١ علي أصغر گل محمدي * علي تولايي ** سيد جعفر هاشمي باجگاني *** المستخلص بناءً على قاعدة الاغتفار (يغتفر في التوابع ما لا يغتفر في غيرها)، فإن عدم التساوي بين المتبوع والتابع ليس أمراً مسلماً به ولا يمكن إنكاره. بالإضافة إلى الصيغة المذكورة أعلاه، وردت قاعدة الاغتفار بتعبيرات أخرى، نشير إلى بعضها فيما يلي: - «يغتفر في الشيء ضمنا ما لا يغتفر قصدا» (ابن نجيم، المرجع نفسه) - «يغتفر في الثواني ما لا يغتفر في الاوائل» (كاشف الغطاء، ١٤٢٢، ٢٠٧) - «ما جاز تبعا لا يجوز قصدا» (خطيب شربيني، ١٤١٥، ١٤٦/٢) محتوى جميع الحالات المذكورة يعبر عن مفهوم واحد: وهو أن ما لا يتم التغاضي عنه في المتبوع، يتم التجاوز عنه في التابع؛ لأن ما وقع عليه القصد هو المتبوع وليس التابع. ما كان يمكن استخلاصه من الجمع بين هذه المادة والمادة ٢٣٠ من القانون المدني هو أنه إذا كان الالتزام الأصلي في العقد هو دفع مبلغ نقدي (مثل قرض مبلغ من المال) وأدرج الطرفان شرطاً تعويضياً وتوقعا تعويضاً عن التأخير في دفع أصل المبلغ بأكثر من اثني عشر بالمائة، على سبيل المثال ثمانية عشر بالمائة، فإن المحكمة لن تنفذ هذا الشرط بأي حال من الأحوال وستقوم بخفضه إلى اثني عشر بالمائة، ولكن إذا كان مبلغ وجه الالتزام أقل من اثني عشر بالمائة، فإن المحكمة كانت تنفذه كما هو. ولكن يجب الانتباه أيضاً إلى أنه إذا كان القصد الأصلي من إبرام العقد هو الحصول على مبلغ وجه الالتزام المذكور في العقد، فلا شك في كونه رباً مما يؤدي إلى بطلان هذا الشرط.